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2013-07-09
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第二章復習思考題
一、 名詞解釋
1、 拍賣法：是調(diào)整拍賣活動中產(chǎn)生的各種社會關系的法律規(guī)范的總稱。對于拍賣法的含義主要有狹義和廣義上的兩種解釋。P40
2、拍賣法對人的效力：法律對人的效力是指法律對誰有效力，適用于哪些人。拍賣法第二條規(guī)定“本法適用于中華人民共和國境內(nèi)拍賣企業(yè)進行的拍賣活動”。P34
3、拍賣法的空間效力：是指法律在哪些地域范圍內(nèi)發(fā)生效力的問題。一般來說，一個主權國家的法律，適用于該國主權范圍內(nèi)的全部領域，它包括領土、領海、領空。P34
4、拍賣法律關系：是指由于拍賣法律的調(diào)整，而在拍賣當事人之間形成的權利義務關系。P41第二行
5、拍賣法的淵源：是指拍賣法律規(guī)范的具體表現(xiàn)形式。我國拍賣法的淵源依據(jù)制定機關和效力的不同分為：憲法、法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章、地方性法規(guī)和地方規(guī)章、司法解釋、國際條約、行業(yè)自律規(guī)則。P44中間
二、簡答題
1、簡述《國務院辦公廳關于公物處理實行公開拍賣的通知》的主要內(nèi)容。
答：48號文的主要內(nèi)容包括四個條文和一個前言。（1）48號文是國家首次以文件的形式對拍賣業(yè)的認可；（2）48號文為公物拍賣定下了基調(diào)；（3）48號文還為拍賣法律關系確立了基本架構。P25-26
2、簡述拍賣法頒布前我國地方性拍賣立法的情況和特點。答：拍賣法頒布前，為了規(guī)范拍賣活動，一些省市出臺了一些與拍賣相關的規(guī)定。如上海的《房屋拍賣辦法》、天津的《天津公物拍賣管理辦法》、浙江的《浙江省財產(chǎn)拍賣條例》等。其特點：一是類別龐雜；二是有著明顯的地方特色；三是條文規(guī)定較為具體。P26-27
P 3、簡述拍賣法的立法過程。
答：（1）1992年后隨著越來越多拍賣企業(yè)的建立，客觀上亟需一部全國性的有關拍賣的權威性法律；（2）1994年初，八屆人大常委會將拍賣法納入功過規(guī)劃；（3）1994年3月拍賣法起草工作領導小組正式成立；（4）1994年11月“拍賣法草案”形成；（5）1995年“拍賣法草案”研討會舉行；（6）1995年12月2日國務院向全國人大常委會提請審議“拍賣法草案”；（7）1996年6月24日，全國人大法工委向全國人大常委會遞呈“拍賣法草案”審議結果報告；（8）1996年7月5日，八屆全國人大常委會第二十次會議審議通過了《中華人民共和國拍賣法》。P29-30
4、簡述拍賣法的結構體系。
答：拍賣法共六章六十九條：第一章總則；第二章拍賣標的；第三章拍賣當事人；第四章拍賣程序；第五章法律責任；第六章附則。P30
5、簡述公正拍賣原則的具體要求。
答：拍賣公正原則是指拍賣法要維護拍賣活動各方當事人的合法權益，不得維護一方，損害他方。具體要求：（1）禁止委托人參與競買，禁止委托人委托他人代為競買；（2）禁止拍賣人及其工作人員參與競買；禁止拍賣人在自己組織的拍賣活動中拍賣自己的物品和財產(chǎn)權利（3）禁止拍賣當事人惡意串通，損害他人的利益。P38-39
6、簡述拍賣法中誠實信用的具體內(nèi)容。
答：誠實信用是一切商業(yè)活動必須恪守的原則，也是拍賣活動的立業(yè)之本、經(jīng)營之本。具體內(nèi)容：（1）所有拍賣當事人都要真實、誠實、善意；（2）委托人如實地告知拍賣人拍賣標的的瑕疵，相互自覺履行《委托拍賣合同》；（3）拍賣人如實地告知競買人拍賣標的的瑕疵，履行拍賣人應履行的全部義務；（4）委托人、拍賣人、買受人應按照合同、成交確認書等各自履行自己應盡義務。P39-40
7、簡述拍賣法的基本特征。
答：拍賣法有兩個基本特征：其一，拍賣法是行為法，也是組織法。拍賣法不僅調(diào)整拍賣當事人的行為，也規(guī)范拍賣機構的設置、拍賣師資格的取得等。其二。拍賣法實是實體法，也是程序法。拍賣法規(guī)定了拍賣當事人的權利和義務，也規(guī)定了拍賣委托、拍賣公告、標的物展示、競買人登記、拍賣會的舉行等程序性內(nèi)容。P40
8、簡述拍賣法律關系的特征。
答：拍賣法律關系是一種特殊的社會關系，具有以下三方面的特征：第一，拍賣法律關系是一種新型的法律關系。這種關系是我國拍賣業(yè)恢復和拍賣法誕生前所沒有的；第二，拍賣法律關系是一種綜合的法律關系。首先，主體的綜合性：既由拍賣人、委托人，還有競買人買受人；其次，內(nèi)容的綜合性：既有私法關系，又有公法關系；既是組織法、實體法，又是行為法、程序法；最后，客體的綜合性：既有財產(chǎn)，也有行為；既有有形的財物，也有無形的權益。P41
9、簡述拍賣法律關系的構成要素。
答：拍賣法律關系的構成要素包括主體要素、客體要素和內(nèi)容要素。（1）拍賣法律關系的主體是指在拍賣法律關系中享有權利和承擔義務的自然人和法人；（2）拍賣法律關系的內(nèi)容是指法律關系主體享有的權利和應承擔的義務；（3）拍賣法律關系的客體是指拍賣標的。P42
10、簡述拍賣法的分類。
答：根據(jù)內(nèi)容，可將拍賣法分為專門性規(guī)范和相關性規(guī)范。專門性規(guī)范包括：（1）專門性法律即拍賣法；（2）專門性規(guī)章，如拍賣管理辦法等；（3）專門性司法解釋，如關于民事執(zhí)行中拍賣變賣財產(chǎn)的規(guī)定；（4）專門性自律規(guī)則，如中拍協(xié)頒發(fā)的許多規(guī)范性文件等。相關性規(guī)范是指散見于民法通則、合同法、訴訟法等眾多法律法規(guī)中調(diào)整拍賣法律關系的內(nèi)容。P46-47
三、論述題
1、試論述拍賣法的立法目的。
答：拍賣法是我國第一部全面調(diào)整和規(guī)范拍賣活動的法律，該法第一條就開宗明義地規(guī)定“為了規(guī)法拍賣行為，維護拍賣秩序，保護拍賣活動各方當事人的合法權益，制定本法”。這表明我國的拍賣法的立法目的有三個：
（一）規(guī)范拍賣行為。誰有權舉辦拍賣會？拍賣會由誰主持？如何舉辦拍賣會？這在拍賣法頒布前那簡直就是五花八門，整個拍賣領域根本就沒有統(tǒng)一的行為規(guī)則可遵循。所謂規(guī)范拍賣行為，就是將拍賣活動全部納入法制的軌道。如拍賣法明確規(guī)定：拍賣企業(yè)必須是依法成立的從事拍賣活動的企業(yè)法人；拍賣活動應當由拍賣師主持；拍賣師要符合一定條件、要經(jīng)考核合格，取得拍賣師資格證書；拍賣要發(fā)布拍賣公告；拍賣標的要公開展示；拍賣師應當在拍賣前宣布拍賣規(guī)則和注意事項；經(jīng)三次報價后由拍賣師落槌或者以其他公開表示買定的方式確認后，拍賣成交；拍賣成交后應當簽署拍賣成交確認書等。所有這些使得拍賣活動做到了有法可依，有章可循。
（二）維護拍賣秩序。市場經(jīng)濟應就是法制經(jīng)濟。為了維護拍賣秩序，拍賣法明確規(guī)定了設立拍賣企業(yè)的條件、拍賣活動應當?shù)焦ど绦姓芾頇C關備案；拍賣公告應當于拍賣日七日前發(fā)布；標的物展示不得少于兩日；拍賣標的需要審批的，在拍賣前要依法辦理審批手續(xù)；對拍賣標的買賣有條件規(guī)定的，競買人應當具備規(guī)定的條件等等。
（三）保護拍賣活動各方當事人的合法權益。為此拍賣法規(guī)定：拍賣人應當與委托人簽訂委托拍賣活動；委托人應當向拍賣人說明拍賣標的的來源和瑕疵；拍賣人應當向競買人說明拍賣標的的瑕疵；委托人、買受人要求為其保密的，拍賣人應當為其保密；拍賣人及其工作人員不得參與競買，不得在自己組織的拍賣活動中拍賣自己的物品或者財產(chǎn)權利；委托人不得參與競買，也不得委托他人代為競買；拍賣成交后，拍賣人應當按照約定向委托人交付拍賣標的的價款；委托人應當將拍賣標的移交給買受人；買受人應當按照約定支付拍賣標的的價款；未按照約定支付價款的，應當承擔違約責任等等。所有這一切規(guī)定都是為了維護拍賣活動的方當事人的合法權益。
總之，一部拍賣法的立法目的可用六個字來概括：規(guī)范、維護、保護。規(guī)范的是拍賣行為，維護的是拍賣秩序，保護的是拍賣活動各方當事人的合法權益。P31-32
2、試論述拍賣法的適用范圍。
答：法律的適用范圍問題實際上是指法律的效力范圍。法律的效力是指法律對哪些人，在什么空間、時間范圍內(nèi)有效。法律效力包括對人的效力、空間效力和時間效力三個方面。
（一）拍賣法對人的效力。法律對人的效力是指法律對誰有效，適用于哪些人。拍賣法第二條明確規(guī)定：“本法適用于中華人民共和國境內(nèi)拍賣企業(yè)進行的拍賣活動”。這表明，凡依據(jù)拍賣法和公司法設立的具有企業(yè)法人資格的拍賣企業(yè)，開展拍賣活動都必須遵守拍賣法。中國公民、法人和其他組織參與拍賣活動也必須遵守拍賣法。外國人在中國境內(nèi)參加拍賣活動也必須遵守拍賣法。
（二）拍賣法的空間效力。法律的空間效力，是指法律在哪些地域范圍內(nèi)發(fā)生效力的問題。拍賣法屬于民商法，只在我國主權范圍內(nèi)生效。由于我國實行一國兩制，拍賣法在臺灣、港澳地區(qū)目前是不適用的。
（三）拍賣法的時間效力。法律的時間效力是指法律何時生效、何時終止以及法律對其頒布前的事件和行為有無溯及力的問題。一般情況下，我國法律堅持“法律不溯及既往”的原則。拍賣法是1997年1月1日起生效實施的，拍賣法生效前的拍賣行為，應由當時的法律法規(guī)調(diào)整。因此，我們說拍賣法不具有溯及既往的效力。P33-35
3、試論述公開拍賣原則。
答：公開拍賣原則是拍賣法規(guī)定的四大原則之一。所謂公開拍賣原則是指拍賣活動應當符合高度透明的要求，即拍賣公告要公開發(fā)布、拍賣標的要公開展示、拍賣活動要公開舉行。
（一）拍賣公告要公開發(fā)布。即按照拍賣法的要求，將拍賣時間、地點、拍賣白標的、競買條件等在規(guī)定的媒體上和規(guī)定的時間內(nèi)予以發(fā)布。對于是否定向拍賣等也要予以公開。否則拍賣人將承擔由此帶來的不利后果。以拍賣公告發(fā)布的時間為例，必須是在拍賣日七日前發(fā)布，少于七日，則有可能導致拍賣無效。
（二）拍賣標的公開展示。即拍賣什么物品和財產(chǎn)權利，應當讓競買人有一個知悉、了解、查驗的時間和條件。拍賣人要向競買人提供有關拍賣標的數(shù)量、質量、瑕疵、拍賣標的移交主體、方式等方面的情況等，還要為競買人查驗標的提供方便和條件。
（三）拍賣會要公開舉行。拍賣公告一經(jīng)發(fā)布，即為拍賣人發(fā)出了要約邀請。凡有兩個以上符合規(guī)定條件的競買人提出競買申請，拍賣人就不得無故撤回該拍賣標的或終止拍賣，更不得以其他方式轉讓該標的。拍賣會必須公開舉行，不得以任何理由拒絕符合條件的競買人參與競買。
當然，公開原則也并非是絕對的。拍賣法本身就有兩條涉及保密的條款。如第21條，“委托人、買受人要求為其身份保密的，拍賣人應當為其保密”。第28條第一款還規(guī)定“委托人有權確定拍賣標的的保留價并要求拍賣人保密”。這些都是國際拍賣業(yè)的通行做法。也就是說，拍賣公開原則與拍賣當事人的保密義務并不矛盾。P36-37
4、試論述公平拍賣原則。
答：公平原則是我國拍賣法規(guī)定的四大原則之一。是我國民法平等原則在拍賣法中的具體體現(xiàn)，它是指拍賣法律關系當事人之間在設定權利義務和承擔民事責任等方面應當平等對待，任何一方都不應享有特殊的權利，也不允許任何一方把不合理的義務強加在另一方。確立公平原則的目的就在于保障拍賣這種特殊的買賣方式像其他買賣一樣公平合理。這一原則的具體要求是：
（一）拍賣人必須公平地對待每一位符合條件的競買人，并為其提供平等的參與競買的機會和條件。不得以法律規(guī)定以外的理由限制、拒絕他們參與競買。
（二）在競買過程中，除法律規(guī)定某些競買人享有同等條件下的優(yōu)先購買權外，所有競買人均享有以最高報價或者應價競得拍賣標的的權利。
（三）在拍賣活動主體權利義務與責任承擔上，要兼顧各方當事人利益，處處體現(xiàn)公平原則，禁止強買強賣。P37-38